2012年5月，张某、刘某、丁某欲成立甲音响设备制造有限公司(以下简称“甲公司”)，约定张某以现金20万元，刘某以房产和土地使用权作价25万元向公司出资，...

作者: rantiku 人气: - 评论: 0

问题 2012年5月，张某、刘某、丁某欲成立甲音响设备制造有限公司(以下简称“甲公司”)，约定张某以现金20万元，刘某以房产和土地使用权作价25万元向公司出资，由于丁某精通音响设备制造技术，于是张某和刘某均同意丁某以劳务向公司出资，作价15万元。三人在一系列准备工作完成后，向当地工商行政管理局申请注册成立公司，工商局经审查后作出不予登记决定。随后，三人调整了出资方案、重新申请登记，公司最终得以设立。 2013年1月，甲公司召开董事会，按照公司章程第18条有关“股东会闭会期间，董事人选有必要变动时，由董事会决定，但增补的董事人数不得超过董事总数的1／3”的规定，增补马某、莫某为公司董事。 2013年8月，股东张某发现董事赵某与其好友合伙开办了一家音响设备制造厂，生产的产品与甲公司完全相同，于是向甲公司监事会举报了这一情况，监事会决定直接罢免赵某的董事职务，并以公司名义提起诉讼，要求赵某将其与好友合伙经营的音响设备制造厂的所得交给甲公司。 2013年10月，刘某与乙公司达成股权转让协议，刘某就股权转让事项书面征求张某和丁某的意见，二人均表示同意，但甲公司并未就此召开股东会进行表决。2014年1月，乙公司向人民法院提起诉讼，以该项股权转让未经甲公司股东会表决为由主张股权转让协议无效。 2014年9月，甲公司分立为A公司和B公司，分立时，甲公司现有债权人3名，分别为丙公司、丁公司和戊公司；A公司和B公司约定，由A公司承担甲公司所有的债务，A公司和B公司的该债务承担约定只取得了丁公司、戊公司的认可，丙公司对该约定不予认可。2015年1月，甲公司的债权人丙公司直接向人民法院起诉要求A公司和B公司对原甲公司欠付丙公司的100万元货款承担连带责任。要求：根据上述资料，回答下列问题。 (1)工商局作出的不予登记决定是否合法?并说明理由。 (2)董事会作出的增补马某、莫某为公司董事的决定是否合法?并说明理由。 (3)甲公司监事会作出的罢免决定是否合法?并说明理由。 (4)甲公司监事会提出的“所得交给甲公司”的请求是否合法?并说明理由。 (5)股东张某能否直接向人民法院起诉，要求赵某承担相应的法律责任?并说明理由。 (6)乙公司是否有权主张其与刘某之间的股权转让协议无效?并说明理由。 (7)丙公司是否有权要求

选项 A公司和B公司承担连带责任?并说明理由。

答案

解析 (1)工商局作出的不予登记决定合法。根据规定，股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。在本题中，丁某以劳务出资不符合该规定，工商局应当不予登记。 (2)董事会作出的增补马某、莫某为公司董事的决定不合法。根据规定，选举非由职工代表担任的董事、监事是股东会的职权。在本题中，直接由董事会增补董事不符合规定。 (3)甲公司监事会作出的罢免决定不合法。根据规定，非由职工代表担任的董事、监事由股东会选举和更换；监事会职权中并不包括罢免董事一项。 (4)甲公司监事会提出的请求合法。根据规定，公司董事、高级管理人员未经股东会或者股东大会同意，不得利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；董事、高级管理人员违反上述规定所得的收入应当归公司所有。 (5)股东张某不能直接向人民法院起诉。根据规定，公司董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，有限责任公司的股东可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事会、不设监事会的有限责任公司的监事收到上述股东的书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补损害的，有限责任公司的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。在本题中，监事会已经提起诉讼，股东张某不得向人民法院提起诉讼。 (6)乙公司无权主张其与刘某之间的股权转让协议无效。根据规定，有限责任公司股东向股东以外的人转让股权，应当书面通知其他股东，经其他股东过半数同意，无需经过股东会作出决议。 (7)丙公司有权要求A公司和B公司承担连带责任。根据规定，企业分立时对原企业债务承担虽然有约定但债权人不予认可的，分立后的企业应当承担连带责任。在本题中，分立时A公司和B公司的债务分担约定并没有取得丙公司的认可，丙公司仍有权要求A公司和B公司承担连带责任。

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