(2008年四川）案情：王某（女）与李某（男）于1998年结婚后居住在某省A市C区。 2003年1月，李某去B市打工并一直居住在该市D区。2004年5月，...

问题 (2008年四川）案情：王某（女）与李某（男）于1998年结婚后居住在某省A市C区。 2003年1月，李某去B市打工并一直居住在该市D区。2004年5月，李某向自己所在的B 市D区法院提起诉讼，要求与王某离婚，D区法院裁定不予受理。李某回到A市后，向A市C区法院起诉与王某离婚。C区法院受理后，李某找到律师杨某进行咨询。杨某看了案件材料后，第二天向李某讲了法院将会判决离婚的意见；李某向杨某表示，某律师想代理其诉讼；杨某当即对李某说，该律师所承办的案件85%都打输了，同时向李某示意其同学在A市C区法院某庭当庭长。李某深信无疑，决定委托杨某代理诉讼。李某因为不愿与王某见面，向法院申请不出庭，C区法院予以准许。 C区法院公开审理了此案。在开庭审理中，李某的诉讼代理人杨某称，李某要求离婚的原因，是王某所生的孩子与李某没有血缘关系，但未提供任何证据；王某承认自己所生的孩子不是李某的，但表示双方依然存在感情，不愿意离婚。C区法院经过审理，判决不准予离婚。李某不服一审判决提起上诉。A市中级法院认为王某已承认孩子非与李某所生，就表明两人感情确巳破裂，应当判决离婚。遂于2007年4月作出二审判决，准予离婚，其中明确了孩子的抚养权和财产的分割。王某认为其与李某的感情并未破裂，法院的离婚判决存在问题，2007年6月向A市检察院提出申诉。A市检察院经审查认为，A市中级法院认定事实不清，准予离婚的判决存在错误，财产分配也明显不当，且对李某私存的存款部分未进行分割，拟以本院名义通过审判监督程序要求法院纠正错误判决。问题： 1.对于李某的起诉，B市D区人民法院裁定不予受理是否正确？为什么？ 2.请评价C区人民法院在本案一审中的做法是否合法？为什么？ 3.王某承认孩子非与李某所生，属于自认吗？为什么？ 4.A市中级人民法院的做法是否合法？为什么？ 5.A市检察院通过何种程序以及对哪些事项可要求人民法院进行再审？为什么？ 6.律师杨某有哪些行为违反了律师职业道德？

选项

答案

解析【法理透析】本题是围绕王某与李某的离婚诉讼展开的，考核的知识点涉及诉讼管辖、自认、一审程序、二审程序和检察院抗诉等。 1.关于民事诉讼的管辖，根据《民事诉讼法》的规定，除特定情形外，通常按照“原告就被告”的原则确定管辖。本案中没有法律规定的例外情形，应由被告王某所在地法院管辖。B市D区法院裁定不予受理的做法是正确的。 2.《民事诉讼法》第一百二十条规定，人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。据此可知，离婚案件属于申请不公开案件，在本案中，因本案当事人没有申请不公开审理，故法院公开审理该案不违反法律规定。《民事诉讼法》第六十二条规定，离婚案件有诉讼代理人的，本人除不能表达意志的以外，仍应出庭；确因特殊情况无法出庭的，必须向人民法院提交书面意见。据此可知，人民法院准许李某不出庭的做法错误。 3.依据《民诉证据若干规定》第八条第一款规定，诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。但涉及身份关系的案件除外。据此可知，“孩子是否为亲生的问题”属于涉及身份类的事宜，依法不适用自认，即使对方自认的，当事人仍应提出证据。 4.《民诉意见》第一百八十五条规定，一审判决不准离婚的案件，上诉后，第二审人民法院认为应当判决离婚的，可以根据当事人自愿的原则，与子女抚养、财产问题一并调解，调解不成的，发回重审。在本案中，一审判决不准予离婚后，李某提出上诉，二审判决准予离婚。因在一审中李某没有提及对于孩子的抚养和有关财产的分割问题，所以，第二审人民法院不能直接对一审未提起的诉讼请求进行处理。 5.《民事诉讼法》第一百八十七条第二款规定，地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第一百七十九条规定情形之一的，应当提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉。据此可知，人民检察院是不能自行向同级人民法院提出抗诉，而应当提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉。《民事诉讼法》第一百八十三条规定，当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决，不得申请再审。《民诉意见〗第二百零九条的规定，当事人就离婚案件中的财产分割问题申请再审的，如涉及判决中巳分割的财产，人民法院应依照民事诉讼法第一百七十九条的规定进行审査，符合再审条件的，应立案审理；如涉及判决中未作处理的夫妻共同财产，应告知当事人另行起诉。据此可知，王某不能对已经判决离婚的案件进行申请再审。这里的不得申请再审仅指的是身份上的再审，对于子女抚养或是财产分割问题仍可以申请再审。对于在终审判决中提及的有关财产的分割，如果申请再审人不服的话，可以申请再审，但如果在终审判决中没有提及有关某类财产的分割的话，就是说此处财产自始至终未涉及分割，那么是缺乏再审的基础的，只能由再审申请人另行起诉请求分割》 6.关于本案中律师的行为，应该结合卷一的内容掌握，但通过题目也可以分析出，律师不可以向当事人暗示自己与法官的关系，也不能凭主观看法对尚未审理的案件下结论，更不应该诋毁其他律师。【参考答案】 1.D区人民法院裁定不予受理是正确的。因为李某是原告，应该向被告王某住所地人民法院起诉离婚，并且其也不符合原告所在地法院管辖的条件。 2.C区人民法院公开审理本案是合法的，对于离婚案件，当事人申请不公开审理时，人民法院可以不公开审理，而当事人未申请则可以公开审理。本案当事人并未申请，故可以公开审理。C区人民法院不应当准许李某不出庭参加诉讼，因为离婚案件属于当事人不到庭就无法查清案情的案件，双方当事人无特殊理由，均应亲自到庭。 3.王某承认自己所生的孩子不是李某的，其在证据中不属于“自认”的范畴，因为诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。但涉及身份关系的案件除外。 4.第二审人民法院的判决是不合法的。因为第二审人民法院认为应当判决离婚的，可以根据当事人自愿的原则，与子女抚养、财产问题一并调解，调解不成的，发回重审，而不能直接作出判决，即便双方当事人同意，也无权直接判决，损害当事人审级利益。 5.A市人民检察院应当提请上级检察机关对A市中级人民法院的生效裁判提出抗诉，不能直接提出抗诉；已经生效的解除婚姻关系的判决不能再审，但是对于财产分割等问题, 已分割的，可以提出抗诉；对于未分割部分不能提出抗诉，只能由当事人另行起诉。 6.对案件进行胜诉分析的意见而未表明是个人意见；诋毁其他律师；向当事人暗示与法官的关系。

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